Skattedirektoratet har nylig kommet med et Fellesskriv, hvor essensen er at fradragsført mva på byggekostnader for bygg under oppføring må tilbakeføres hvis et selskap beslutter å fisjonere ut bygget før leietaker har tatt sine lokaler i bruk.
Les også: En viktig dato
Dette gjelder allerede fra beslutningstidspunktet, selv om det ikke er gitt at en fisjonsbeslutning gjennomføres.
Begrunnelsen er at:
«Bygget ble i disse tilfellene rent faktisk aldri tatt i bruk i utleievirksomhet av selskapet. Etter at leiekontrakter var inngått, forelå imidlertid en indikasjon eller antakelse om at bygget vil bli tatt i bruk i virksomhet med utleie av fast eiendom. Ved vedtak om at fisjon skulle gjennomføres, ble denne antakelsen brutt. Beslutningen innebar en bruksendring (i forhold til antakelsen om utleie), og hadde som resultat at fradragsretten for inngående merverdiavgift ble tapt, jf. merverdiavgiftsloven § 8-1.»
Les også: – Ugunstige skatteregler for utleieboliger
Det gis fradrag for mva på innsatsfaktorer som skal anvendes i merverdiavgiftspliktig virksomhet. Etter mval § 8-1 har et registrert avgiftssubjekt derfor rett til fradrag for inngående merverdiavgift på anskaffelser av varer og tjenester «som er til bruk i den registrerte virksomheten».
En fisjonsbeslutning før leietaker har flyttet inn innebærer etter Skattedirektoratets syn at oppføring av et bygg ikke lenger skjer for å leie det ut, men for å overdra det. Byggeanskaffelsene er ikke til bruk i avgiftspliktig utleievirksomhet. Derved gjelder heller ikke reglene om overføring av justeringsforpliktelse til det utfisjonerte selskap, som man ellers kunne benyttet.
Det er selve grunnlaget for fradragsretten i det fisjonerende selskap som Skattedirektoratet mener at svikter. Fradragsført mva før fisjonsbeslutningen må tilbakeføres. Det kan bare overføres en justeringsrett, og ikke en justeringsplikt, til det utfisjonerte selskapet.
Les også: Kvinner mangelvare på advokat-rankingene
Les også: Legal500: Dette er Norges beste eiendomsadvokater
Man må ha på seg noen helt spesielle momsbriller for å konstruere et slikt resonnement. I andre sammenhenger er bygget nemlig fremdeles til bruk for utleie til den samme leietakeren, og fra (en juridisk fortsettelse av) den samme utleieren.
Asl/asal § 14-2 gir hjemmel til å overføre eiendeler og rettigheter til et annet selskap ved fisjon (rettighets- og eiendels kontinuitet). Medkontrahentene må ikke forespørres eller samtykke til å videreføre en avtale når det foretas en fisjon. Kontinuitetsprinsippet innebærer at det overdragende selskapets rettsforhold overføres til, og videreføres av, det overtakende selskapet.
En fisjon endrer derved ikke utleiers rett og plikt til å leie ut bygget eller leietakers rett og plikt til å leie det. Leiekontrakten er like bindende for begge parter, uavhengig av fisjonen. Verken utleier eller leietaker kan fri seg fra sine forpliktelser eller miste sine rettigheter fordi bygget fisjoneres ut.
Les også: – Erstatningsansvar for ansvarlig utførende
Les også: – Juss, politikk eller ren tilfeldighet?
Et utleiebygg som fisjoneres er derved fremdeles et utleiebygg, selv om leietaker ikke har tatt det i bruk når fisjonen besluttes. Slik ser det ut for oss andre, og slik burde det også sett ut for mva-myndighetene, selv med momsbrillene på.
Artikkelforfatteren er advokat i Advokatfirma BA-HR.
Les også: Omstridt forslag opprettholdes
Les også: Vurderer nye regler for eiendoms-AS
Les også: Ny dom om mva og tap på fordring
Les også: Nye regler for eiendomsmeglere
Les også: Flere forsikrer seg
